案情简介

　　张某于2013年10月至2015年12月期间，利用系统漏洞，多次入侵某公安局交警支队网上车管所系统服务器，窃取系统数据库中的车主个人信息共计1754999条，并通过QQ联系买家，以每条3-4元的价格出售给他人。2014年8月1日至2015年12月30日，张某出售车主个人信息39575条，销售金额144993元，其中2015年11月1日至2015年12月30日出售5463条，销售金额17770.5元。

　　分歧意见

　　张某以非法入侵计算机信息系统的方式，非法获取、出售公民个人信息的行为自2013年10月持续到2015年12月，跨越《刑法修正案（八）》与《刑法修正案（九）》（2015年11月1日生效）的实施时间。《刑法修正案（八）》与《刑法修正案（九）》关于该类犯罪的规定，从犯罪主体、罪名、量刑上均有不同，是适用旧法还是适用新法？是非法提供公民个人信息罪,还是侵犯公民个人信息罪？如果定性为侵犯公民个人信息罪，认定“情节严重”还是“特别严重”？

　　法理评析

　　笔者认为，对于跨法连续犯应以适用“新法”为基础，但须兼顾“从轻”处理，吸收“从轻”的合理成分，确定“从新兼从轻”的原则。具体情况分为：

　　第一，对于旧法认为不构成犯罪，新法认为是犯罪的跨法连续犯，只对新法生效后的行为按照新法定罪处罚；

　　第二，对于新旧法均认为构成犯罪，罪名、构成要件、情节以及法定刑已经变化的跨法连续犯，旧法比新法所规定的构成要件和情节较为严格，或者法定刑较重的情况，适用新法；

　　第三，对于构成要件、情节以及法定刑已经变化的跨法连续犯，新法比旧法所规定的构成要件和情节较为严格，或者法定刑较重的情况：（1）原则上适用新法；（2）将发生于旧法实施期间的行为作为从轻处罚的量刑情节；（3）如新法实施期间的行为占连续犯整体之少部分，尤其是新法期间行为不达犯罪标准时，适用轻法；（4）前后行为分别按旧法或新法都够不上犯罪标准，而加起来不论按照旧法还是新法都构成犯罪，应当把整个连续行为作为有机整体看待，贯彻从轻原则。

　　关于本案中张某的犯罪行为，新法规定的法定刑明显重于旧法，因此本案张某的行为适用“从新兼从轻”原则下的第三项。此外，目前我国《刑法》并没有关于侵犯公民个人信息罪的“情节严重”、“情节特别严重”的标准的司法解释，但是无论从犯罪跨越时间、窃取次数、窃取数量、出售车主个人信息、违法所得，还是从社会危害性等方面，在新法的语境下，也能够认定其情节特别严重。本案的大多数非法获得公民个人信息行为都在旧法期间，新法生效后张某窃取20571条公民个人信息，出售公民个人信息5463条，非法获利17770.5元，分别占总体的1.17%、13.80%、12.26%。新法期间的犯罪行为虽然占总数的小部分，但是也构成犯罪，因此应该按照“从新兼从轻原则”的第三项下的第二种情形，即“适用新法，将发生于旧法实施期间的行为作为从轻处罚的量刑情节”，因此适用《刑法修正案（九）》定性为“侵犯公民个人信息罪”。量刑方面考虑到旧法只规定了“情节严重”，最高刑为三年有期徒刑，在没有明确司法解释的情况下，本着“有利于被告人”原则，最终认定张某行为“情节严重”，而非“情节特别严重”。

　　另外需要说明的是，张某行为同时触犯“非法入侵计算机信息系统罪”。非法入侵计算机信息系统与侵犯公民个人信息的行为之间，是方法行为与结果行为的关系，具有牵连关系。牵连犯原则上从重处罚。“侵犯公民个人信息罪”最高量刑为七年有期徒刑，量刑更重，因此不再定“非法入侵计算机信息系统罪”。

　　最终，检察机关以张某涉嫌侵犯公民个人信息罪提起公诉，认定情节严重，法院判决张某犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年零六个月,并处罚金50000元。

　　（作者单位：沧州市新华区人民检察院；沧州市人民检察院）

　　

　　

原文链接：http://www.he.jcy.gov.cn/llyj/201707/t20170711_2025929.shtml
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